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分許可與轉(zhuǎn)讓:
??按照我國專利法第五十六條規(guī)定,強制許可受益人無權(quán)允許他人實施。這就是禁止強制許可受益人授予分許可證,即以他自己的許可證為基礎(chǔ)的許可證。為什么要禁止他授予分許可證呢?因為,如果強制許可受益人可以授予分許可證的話,那么授予強制許可的嚴格程序就可以用授予分許可證的方法繞過,而無需向?qū)@终埱?。禁止授予分許可證正是為了避免這種流弊。
??我國專利法中沒有關(guān)于強制許可的轉(zhuǎn)讓規(guī)定。按照一般國家的做法,和上述的分許可證相反,強制許可的轉(zhuǎn)讓是不禁止的,但是,必須符合這樣一個條件:強制許可必須連同強制許可受盤人的企業(yè)一起,或者連同強制許可受益人的企業(yè)中按照強制許可實施取得專利的發(fā)明或者實用新型的那一部分車間一起,才能轉(zhuǎn)讓。這種轉(zhuǎn)讓必須經(jīng)過專利局批準。專利局在審核時,唯i一的標準是看強制許可受益入的企業(yè)(或者企業(yè)的有關(guān)車間)事實上是否確實已經(jīng)轉(zhuǎn)讓。
捐獻原則最早是由美國最i高法i院在1881年審理的Miller與Brass公司案中提出來的。在該案中,專利權(quán)人在說明書中公開了兩種燈的結(jié)構(gòu),但卻只請求保護了其中的一種。十多年后,專利權(quán)人發(fā)現(xiàn)另一種結(jié)構(gòu)反而更好,于是想通過再頒發(fā)程序?qū)で髮υ摻Y(jié)構(gòu)的保護。最i高法i院沒有支持專利權(quán)人的請求。該法i院在判決中指出,當專利權(quán)人在權(quán)利要求中請求保護一個具體的裝置時,就意味著將說明書中公開的其他裝置捐獻給了公眾,除非它及時請求再頒發(fā)并證明沒有請求保護其他裝置完全是出于疏忽、意外或錯誤。
??在此后相當長的一段時間,捐獻原則卻少有適用。美國聯(lián)邦巡回上訴法i院成立以后,等同原則被越來越多地適用,從而導致利益的天平逐漸倒向?qū)@麢?quán)人一邊。為了糾正這種傾向,從上世紀九十年代起,美國開始限制等同原則,與此相應(yīng)地,出現(xiàn)了一些適用捐獻原則的案件,例如聯(lián)邦巡回上訴法i院1991年審理的Unique Concept公司與Brown案,1996年審理的Maxwell與Baker公司案。但是,仍有一些拒絕適用捐獻原則的案件,例如聯(lián)邦巡回上訴法i院1998年審理的YBM Magnex公司與ITC案。在Festo案以后,隨著對等同原則的更加嚴格的限制,捐獻原則得到越來越廣泛的適用。
選擇發(fā)明的創(chuàng)造性
??根據(jù)選擇發(fā)明自身的特點以及審查指南的有關(guān)規(guī)定,我們在判斷其是否具有創(chuàng)造性時,主要應(yīng)考慮以下兩點:
??①與已有技術(shù)相比,所選擇的方案有無預(yù)料不到的性質(zhì)、作用及效果,即是否能取得本領(lǐng)域普通技術(shù)人員預(yù)料不到的技術(shù)效果。
??②在已有技術(shù)基礎(chǔ)上進行選擇發(fā)明的難度。例如已知范圍的大小(即是否很大,但沒有足夠的實施例),本領(lǐng)域的普通技術(shù)人員是否對所選擇的方案存在偏見,提出選擇發(fā)明之前,是否需要做大量實驗驗證等。
??選擇發(fā)明的實用性
??中國專利法第22條第4款規(guī)定,實用性是指該發(fā)明或者實用新型能夠制造或者使用,并且能夠產(chǎn)生積極效果。
??與新穎性和創(chuàng)造性相比,實用性的判斷比較簡單。一股說來,只要發(fā)明的技術(shù)方案能夠?qū)嵤?,即可滿足要求。換句話說,一般只要技術(shù)方案不違背能量守恒定律、熱力學定律等自然規(guī)律即可。例如有很多人曾提出了各種各樣設(shè)計精巧的永動機,但由于其違背了能量守恒定律,不可能實際使用,所以不具備實用性。對選擇發(fā)明來說,其實用性的判斷更簡單,因為選擇發(fā)明都是在已有技術(shù)的基礎(chǔ)上進行的再創(chuàng)造,只要已有技術(shù)具備實用性,那么選擇發(fā)明也具有實用性。
專利規(guī)避設(shè)計
專利規(guī)避設(shè)計是指為規(guī)避專利保護范圍,重新研發(fā)、設(shè)計涉及專利侵權(quán)的產(chǎn)品或產(chǎn)品中的某些特征,在設(shè)計思路上重于如何利用不同之構(gòu)造來達成相同之功能,使其產(chǎn)品具有差異化的特征,避免觸犯他人權(quán)利。
??專利規(guī)避設(shè)計是一項源于美國的合法競爭行為。最初專利規(guī)避設(shè)計只是當做專利系統(tǒng)工作的一種方式,旨在鼓勵發(fā)明和促進大眾文化的進步??梢远x為企業(yè)為了避開其他競爭者公司的專利權(quán)利要求的阻礙或者襲i擊而進行的新設(shè)計繞道發(fā)展的設(shè)計過程。專利規(guī)避由法律、專利策略等方面的規(guī)避已經(jīng)轉(zhuǎn)化為規(guī)避設(shè)計,通過重新對技術(shù)方案的改進來實現(xiàn)與現(xiàn)有專利的保護范圍不同的新技術(shù)。