涉外合同一般性條款審查要點(diǎn)

隨著中國企業(yè)與國際市場融合加深，商業(yè)聯(lián)系越發(fā)緊密，每年都進(jìn)行一定比例的境外銷售、采購或技術(shù)合同等涉外事務(wù)。上述事務(wù)的開展、推進(jìn)等都離不開各相關(guān)方之間合同的約定與。因此，涉外合同對(duì)于維護(hù)交易各方的合法權(quán)益、保證交易平衡順利完成，達(dá)到各方的交易目的影響非常大。

　　本文將結(jié)合以往涉外合同審核、管理之經(jīng)驗(yàn)，就涉外合同一般性條款的審查要點(diǎn)進(jìn)行提示與分析，以供有興趣的同仁或朋友參考。

　　一、交易各方的名稱、地址、聯(lián)系方式等明確、具體

　　分析：我們?cè)谏嫱夂贤炗喼?，一般都有外方相關(guān)人員的前期的接觸與談判，通常會(huì)得到對(duì)方的初步信息，但需要注意及時(shí)是一個(gè)談判團(tuán)隊(duì)，各個(gè)成員所隸屬或代表的公司很能不同(同屬于同一個(gè)母公司)，各種原因不盡相同。聯(lián)系方式非常重要，能夠能夠?qū)?duì)方的座機(jī)電話、移動(dòng)電話、郵箱地址等一一列明，便于日后定期聯(lián)系。同時(shí)，也保持對(duì)上述信息的更新與整理。否則，如果某一天合同履行過程中發(fā)生重要而緊急的事項(xiàng)，如果沒有完備的聯(lián)系信息，而能導(dǎo)致雙方不能順利有效溝通，甚至導(dǎo)致意想不到的后果。

　　二、交易對(duì)方主體基本資信的調(diào)查了解

　　分析：公司業(yè)務(wù)人員一般不是很關(guān)注交易對(duì)方的主體資格、資本資信情況的了解，然后公務(wù)人員應(yīng)關(guān)注此問題的嚴(yán)重性。就本人了解，許多公司，包括境外的大公司，都基于其內(nèi)容運(yùn)營成本節(jié)約考慮，通過境外關(guān)聯(lián)交易進(jìn)行采購、銷售、對(duì)外合同等相關(guān)事項(xiàng)之操作。 不同的交易主體，它的定位及風(fēng)險(xiǎn)承擔(dān)能力都存在很大的區(qū)別。如一家bvi公司作為采購方與其在美國總部的母公司在整體資信方面差距巨大。當(dāng)然，這并不意味著我們一概要求對(duì)方都通過母公司簽約，但至少應(yīng)了解簽約的主體的基本情況，包括注冊(cè)地、資產(chǎn)、實(shí)際管理機(jī)構(gòu)等信息，從而能夠?qū)ο嚓P(guān)問題有一個(gè)初步的了解與分析。

設(shè)計(jì)變更潛在著索賠機(jī)會(huì)

設(shè)計(jì)變更潛在著索賠機(jī)會(huì)。

　　l、因設(shè)計(jì)漏項(xiàng)或變更而造成人力、物資和資金的損失和待圖、工期延誤、返修加固、構(gòu)件物資積壓、改換代用以及連帶發(fā)生的其他損失;

　　2、因設(shè)計(jì)提供的工程地質(zhì)勘探報(bào)與實(shí)際不符而影響施工所造成的損失;

　　3、按圖施工后發(fā)現(xiàn)設(shè)計(jì)錯(cuò)誤或缺陷，經(jīng)業(yè)主同意采取補(bǔ)救措施進(jìn)行技術(shù)處理所增加的額外費(fèi)用;

　　4、設(shè)計(jì)駐工地代表在現(xiàn)場臨時(shí)決定，但無正式書面手續(xù)的某些材料代用，局部修改或其他有關(guān)工程的隨機(jī)處理事宜所增加的額外費(fèi)用;

　　5、新型、特種材料和新型特種結(jié)構(gòu)的試制、試驗(yàn)所增加的費(fèi)用。

施工單位提出工期索賠的通常有兩個(gè)

工期索賠，在工程施工中，常常會(huì)發(fā)生一些未能預(yù)見的干擾事件使施工不能順利進(jìn)行，使預(yù)定的施工不能順利進(jìn)行，使用權(quán)預(yù)定的施工計(jì)劃受到干擾，造成工期延長，這樣，對(duì)合同雙方都會(huì)造成損失。施工單位提出工期索賠的目的通常有兩個(gè)：一是免去或推卸自己對(duì)已產(chǎn)生的工期延長的合同責(zé)任，使自己不支付或盡可能不支付工期延長的罰款;二是進(jìn)行因工期延長而造成的費(fèi)用損失的索賠。對(duì)已經(jīng)產(chǎn)生的工期延長，建設(shè)單位一般采用兩種解決辦法：一是不采取加速措施，工程仍按原方案和計(jì)劃實(shí)施，但將合同期順延;二是指施工單位采取加速措施，以全部或部分彌補(bǔ)已經(jīng)損失的工期。如果工期延緩責(zé)任不是由施工單位造成，而建設(shè)單位已認(rèn)可施工單位工期索賠，則施工單位還可以提出因采取加速措施而增加的費(fèi)用索賠。

　　工期索賠一般采用分析法進(jìn)行計(jì)算，其主要依據(jù)合同規(guī)定的總工期計(jì)劃、進(jìn)度計(jì)劃，以及雙方共同認(rèn)可的對(duì)工期修改文件，調(diào)整計(jì)劃和受干擾后實(shí)際工程進(jìn)度記錄。如施工日記、工程進(jìn)度表等，施工單位應(yīng)在每個(gè)月底以及在干革命擾事件發(fā)生時(shí)，分析對(duì)比上述資料，以發(fā)現(xiàn)工期拖延以及拖延原因，提出有說服力的索賠要求。

行政管理人員瀆職、，是造成重大工程質(zhì)量事故的重要原因。為此，在《關(guān)于加強(qiáng)基礎(chǔ)設(shè)施工程質(zhì)量管理的通知》中強(qiáng)調(diào)，建立和落實(shí)工程質(zhì)量領(lǐng)導(dǎo)責(zé)任制，并進(jìn)一步明確了各級(jí)、各類領(lǐng)導(dǎo)以及行政管理人員的質(zhì)量責(zé)任。

　　建設(shè)單位建設(shè)單位是建設(shè)工程的投資人，建設(shè)單位是工程建設(shè)過程的總負(fù)責(zé)方，擁有確定建設(shè)項(xiàng)目的規(guī)模、功能、外觀、選用材料設(shè)備、按照國家法律法規(guī)選擇承包單位的。建設(shè)單位可以是法人或自然人，包括房地產(chǎn)開發(fā)商。

　　勘察、設(shè)計(jì)單位勘察單位是指對(duì)地形、地質(zhì)及水文等要素進(jìn)行測繪、勘探、測試及綜合評(píng)定，并提供可行性評(píng)價(jià)與建設(shè)工程所需勘察成果資料的單位。設(shè)計(jì)單位是按照現(xiàn)行技術(shù)標(biāo)準(zhǔn)對(duì)建設(shè)工程項(xiàng)目進(jìn)行綜合性設(shè)計(jì)及技術(shù)經(jīng)濟(jì)分析，并提供建設(shè)工程施工依據(jù)的設(shè)計(jì)文件和圖紙的單位。